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权利冲突的解决模式初论(二)
李友根
（三）权利冲突的解决模式之三――确定权利先后性
作为解决权利冲突的第三种模式，权利的先后性是指当存在两种相互冲突的权利时，应优先保护在先取得的权利，而不保护或者次要地保护在后取得的权利。一般地看，权利的先后性似乎也可以列入权利的位阶性之中，即在先获得的权利高于在后获得的权利。但基于下列理由，我们将其独立作为一种解决模式：第一，权利位阶性往往适用于不同种类的权利之间，而权利的先后性往往适用于同一种权利（或性质基本接近的权利），只是不同的主体均享有此种权利而已；第二，权利位阶性的决定因素往往是权利及其利益的实质性因素，如权利的目的、作用等，而权利先后性的决定因素仅仅是程序性因素，即权利取得的时间。因此两者不宜列入同一模式之中。
1、权利先后性的立法实例
物权的先后性
梁慧星教授主持起草的《中国物权法草案建议稿》第32条：“在一个标的物上设定两个不动产物权，依其纳入不动产登记簿的时间先后享有顺位。顺位依登记的时间确定。优先顺位的权利优先实现。”王利明教授主持起草的《中国物权法草案建议稿》第7条：“同一物上多项其他物权并存时，应当根据物权设立的时间先后确立优先的效力，但法律另有规定的除外。”[i]
担保物权的先后性
《担保法》第54条规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。”
知识产权中的先后性
《专利法》第23条规定：“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”根据最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第16条的解释，此处所指的“在先取得的合法权利包括：商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装或者装潢使用权等。”这一规定的实质在于外观设计专利申请人负有不得侵犯他人在先权利的义务，其立法意图无非是依照获得权利时间的先后性界定各自的权利边界。
《专利法》第9条规定：“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。”该条规定虽然并非涉及两个专利权之间的冲突，而是两个以上的申请人获得专利权的权利，当此种权利发生冲突时，以申请时间的先后决定专利权的获得者，也即保护最先申请人获得专利的权利。
《商标法》第9条规定：“申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”第31条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利。”国家工商局在1999年《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》中指出：“处理商标与企业名称的混淆，应当适用维护公平竞争和保护在先合法权利人利益的原则。”
与专利法的规定类似，对于不同的申请人在同一种或类似商品上申请注册相同或近似商标（以下简称相同商标注册）的处理，《商标法》同样也确定了申请在先的原则，并增加了使用在先的辅助原则。该法第29条规定：“两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。”
国家机关职权中的先后性
国家机关的职权尽管具有公权性质，但相互之间存在冲突时其解决模式也完全适用于权利冲突。以法院对案件的管辖权冲突为例，如果原告向两个以上均有管辖权的法院提起诉讼，则必然产生法院之间管辖权的冲突，对此法律选择了时间先后性作为解决的方式。 《民事诉讼法》第35条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。”对此，最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第33条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。”《刑事诉讼法》第25条、《行政诉讼法》第20条也都作了类似的规定。
2、权利先后性的理论解说
为什么时间的先后性可以成为解决权利冲突的方法呢？对此，学者们从不同的角度进行了分析与解说。法经济学家们认为，如所有权取得方式中先占原则一类的现象，是由制度成本所决定的，“它提出了一个相对简单而且费用较低的办法来决定所有权要求。……观察的便利使法律裁定变得费用低而又简单。”[ii]在知识产权领域，由于专利权、商标权须依赖于国家知识产权授权部门的授权行为
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