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楔子
哈利·波特的书太畅销了，几乎占据了所有书店的抢眼位置，令人忍不住要翻一下，魔幻的情节带来超越现实的轻松和愉悦，难怪吸引了孩子们的眼球。这种愉快的体验，显然比阅读枯燥、生涩的法律专著要兴致盎然得多。其实，十年前，就有类似的读物流行，这是美国女作家黛安娜·杜安的系列小说——《少年魔法师》。该书主人公要打败的巫师首领是熵的制造者，而熵则是环境污染、能量损耗、生命死亡和宇宙衰老的罪魁祸首。1尽管坊间学者对环境法的研究现状颇有微词，但就贴近普通大众的感性认识而言，环境法研究者做得还是令人称道的。当前，环境法的研究主流恰恰就是生态平衡、人类共同的环境利益，甚至子孙后代的福祉和命运。
人类的文明史实质就是一个不断挣脱自然和神灵——或者是自然和神灵的糅合体——控制的过程，同时也是理性不断张扬的过程，马克斯·韦伯认为，现代社会的人们再也不像野蛮人那样相信神秘力量的存在了，凡事不再祈求神灵，而是依赖技术和计算，这意味着理智化，韦伯将其这一过程称为“除魅”。2 然而，对于人类和自然的关系而言，人类理性又带来了什么呢？纵观人与自然关系的演变过程，它的发展大致沿袭了两条思路。一是人类出于对自然神秘性的恐惧而产生崇拜，襁褓之中的人类3 渴求自然的怜悯和恩赐，以求得自身福利的增加。二是认为人乃万物之灵，凭借人类的力量完全可以改造、驯化自然为我所用，事实上，人类的实践活动也一直沿着这一条思路进行。可是，人的理性在多大程度上掌握了自然界的演变规律呢？进化论已经告诉我们，人类的产生就是自然界本身演化的结果，这是人类自身根本无法预料和控制的。如果人类自恃对局部的、有限的自然规律的掌握，而大肆奴役、掠夺自然，这无异于饮鸩止渴，使人类的命运更加前途未卜。韦伯由衷地感叹，人类在寻求理性的祛魅中，非但没有获得自由，相反却成了理性的奴仆。4 这是人类文明——包括法律文化——祛魅的意外馈赠。
反思人类理性的缺憾，环境法学自诞生的那一天起，就从方法论上开始了复魅的历程，迷恋了上可持续发展的神话，并取得了环境法基础理论的绝对统帅地位。次之，环境法学过分青睐与环境问题相关的学科，开始演变成多学科的杂糅体，渐渐远离了法学。
一 环境法学的出走
在所有部门法学中，也许只有环境法最急于寻找自身独特的理论基础，期望获得与其他部门法不同的法理基础。因此，环境法学也表现出令人惊讶的包容性，几乎与环境问题有关的所有学科都堂而皇之地被吸纳，可是事与愿违，环境法学非但没有找回自己，却失去了自我。
（一）泛化的可持续发展
对于环境法学基本理论，可持续发展是绝对性的流行话语——至少当前如此。从生态保护的迫切性、生态农业到西部大开发等现实需要，再到可持续发展战略的宏伟意义，最终拔高到环境法的发展方向，即可持续发展理论使环境法发展到可持续发展时期或可持续的环境法时期，相关论述蔚为大观。然而，环境可持续性能够量化吗，其标准到底是什么？它由哪些具体指标组成，又如何确定其科学性？环境法律是否能够为这些目标提供可操作的制度供给？很可惜，我们没有看到可操作的制度设想。5 可持续发展作为一种社会发展战略选择，对于社会、经济、环境等各个领域都有指导意义，不能从可持续发展中发现环境法律制度建设的理论指导，其实，并非研究得不够深入，而是这一社会发展理论只是一种理想模式，本身并不包含环境法律制度供给的理论源头。
首先，可持续发展是矛盾目标的妥协统一。可持续发展实质解决的是经济发展与社会发展、环境保护的矛盾。6 这三项指标的协调发展才是可持续发展的追求，但是目标不等同于问题本身，目标的相互冲突才是可持续性的实质，经济发展是主导性事项，7 环境保护只是其中的一个问题。原则是处于理念和制度之间的一个范畴，可持续发展是一种发展理念，环境保护服务于可持续发展，而不是相反。如果为可持续性确立一系列原则，那么环境保护才应该作为一项。把可持续发展作为环境法的原则，实质上颠倒了二者之间的关系，自然不会为环境法律制度的建设提供任何理论来源。其次，具体目标的多样性和实施策略的综合性。可持续发展由很多子目标组成，这包括消除贫穷、改变消费和生产模式、缩小贫富差距、消除国家之间的发展不平衡。8 为了谋求这些目标的实现，其路径也是多样的。主要有促进科技发展、建设开放性的经济制度、强调妇女和青年的参与以及和平的作用。9 可见，解决这些问题并不是环境法所能及，它们是其他部门法学——或者其他学科——的研究内容。即使环境法学宁愿做饕餮之徒，恐怕也力所不及。过分强调可持续发展对环境法的意义，除了使其停留在大词的层面，也只能强加给环境法过多的负担，最终淹没了环境法的基本使命。另外，可持续发展侧重的是国家的国际义务，强调在谋求经济、社会发展和环境保护中的国际合作，例如自然资源的国家主权权利、跨国环境损害的预防与赔偿、消除不适当的贸易壁垒、维护受压迫、统治和占领的人民利益、10保障人权等人类尊严等。11 对于国际社会而言，各国承担的使命只是其国际义务的附带要求。
然而，通说认为可持续发展是环境法的基本原则，似乎凡是有利于环境与经济协调发展的措施，都应当成为环境法律的选择，这只能给环境法研究的方法论造成混乱。
（二）环境法学，还是环境问题学
环境法研究方法的混乱表现在，生态学、环境政策等学科的概念和方法开始大量涌入环境法学，并认为“生态学方法已经越来越为当代环境立法所重视……生态学研究已经发现和解明了许多环境问题中的‘自然法则’……应当成为人类处理环境问题所遵循的基本原则，成为指导环境政策和环境立法的基础。”12 然而，生态学方法如何转化成法学话语呢？在生态学指导下的环境管理中，如何划分相应的义务，谁承担这种管理的经济负担呢？显然，生态学不能提供答案。实质上，生态学方法的指导意义，仅限于环境管理而已，但对于平衡管理中的权利义务关系，还是法学的任务。
环境法学汲取营养的学科众多，尤其是环境经济学的基本概念和方法，几乎没有遭到任何质疑，就全盘接纳。环境经济学从使用环境公共物品的外部不经济性出发，提出理论构建和制度设计的，最典型的当属科斯定理。科斯认为，之所以出现对环境物品的滥用，就在于环境公共物品产权的模糊性，只要明晰环境物品的产权，不管产权初始配置如何，就“可以在没有政府直接干预的情况下解决外部性问题”。13 如果交易费用不是零，则交易费用最低的产权配置最优。这分别是科斯第一定理和第二定理。法律确认科斯所说的环境产权，要具备两个前提条件：一是产权所指的环境要素明确，并要在法律上可以控制，否则，当环境物品被侵害时，法律就不能提供救济；二是交易费用能够接受。需要置于产权控制之下的是自然要素本身，还是这些要素所具有某些特性呢？例如，需要明晰产权的是空气和水体呢，还是它们的清洁性呢？又如何将其分配给不同主体呢？无法通过物理手段置于某一主体的控制之下，这恰恰是环境公共物品的悲剧所在。试想，法律能够为空气某种程度的清洁性和生物多样性确定明晰的产权吗？可见，科斯定理是一个循环命题。它的第二个瑕疵是，在多数情况下，交易费用高得使交易不可能。例如，我们还难以想象，受到紫外线伤害的居民如何与所有氟氯昂的
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樊雅强,
南京大学公共管理学院政治系政治学博士生,研究方向为政治学.
龙骏,
江西省景德镇市劳动与社会保障局党委书记、局长,研究方向为劳动与社会保障.
李小玉,
江西省社会科学院《企业经济》副主编、研究员,研究方向为区域经济、收入分配.
何斌,
仲恺农业技术学院人事处处长,研究员,主要从事高等教育与人力资源管理研究.
罗卫平,
中南民族大学副教授,主要研究民法学.
51zy
使他们的研究如虎添翼，
您不妨也试试！
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（2008-5-2） |
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