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『摘要』
证券投资基金作为证券市场的主要投资力量和融资工具，在我国已有了初步的发展，但仍存在诸多问题。为了保证证券投资基金的健康稳定发展，1999年基金立法工作开始启动，2002年8月证券投资基金法草案一审稿交付人大常委会审议，经过四年来的讨论修改，2003年10月28日《证券投资基金法》在十届人大常委会五次会议上“仓促”出台。该部法律虽对证券投资基金的立法价值取向、法律性质、基金当事人的法律关系以及基金内部治理结构和运作机制作出了较为明确的规范，但仍存有一些问题值得探讨。虽然确立了保护投资人权益的根本宗旨，但在具体制度设置上仍显力度不够；在信托制基金中，信托基金契约的立法模式应以简化、单纯、明确为宜，同时不妨采取董事会制度；由于信托制基金内部治理结构的自有缺陷性，在证券投资基金具体运作过程中对实现基金的目的、维护基金份额持有人的利益带来一定的障碍，总体考察，采取公司型基金模式为宜。
『关键词』证券投资基金；信托制基金；立法模式；内部治理结构；公司型基金
一、我国证券投资基金的发展及立法现状
证券投资基金作为一种信托业务已经有了一百多年的发展历史，它起源于19世纪的欧洲，1868年英国的《外国和殖民地政府信托》是世界上第一家投资信托基金 。1873年第一家专业管理基金的组织“苏格兰美洲信托”成立，1931年有现代投资基金雏形的基金开始诞生。截至1997年底，英国有信托基金管理公司154个，管理信托基金近1600只，资产规模超过1500亿英镑，投资于股市的投资基金约占股票市值的30%。证券投资基金源于英国，但却在美国得到了最为充分的发展。在20世纪20年代，第一个具有现代证券投资基金形态的开放式基金“马萨诸塞投资信托”于波士顿诞生。之后美国的证券投资基金在1940年前后出台的《投资公司法》、《投资顾问法》等投资基金法律规范的管理运作基础上得到迅猛发展。1970年，美国有投资基金361只，总资产近500亿美元，而进入90年代后，在全球的证券投资基金中，美国的基金在资产总值上占到了59.82%，到2000年，基金资产总规模已近7万亿美元，据统计约有47%的家庭都持有基金。
我国于90年代初期开始逐步引入基金制度，但当时仅是为了弥补资金运转的不足和用于地方政府的筹资建设，而且当时所设立的基金基本上是综合性基金，没有现代意义上的专门证券投资基金。1991年中国农村发展信托投资公司募集淄博基金5000万元人民币用于山东省淄博市的乡镇企业发展，1992年该基金得到中国人民银行的批准成为第一家国内基金，它就是一只明显带有实业性质的产业投资基金。1992年在我国出现了一定程度上的投资基金热潮，在没有相应法律规范规制的情况下，出现了一定的混乱及投资方向性错误，所以1993年央行总行要求各分行停止批准不合规范的投资基金，所有基金申请经分行审核处理后报总行批准。在这种状况下，从1994年到1997年我国基本上没有再发展新基金。1997年11月14日国务院证券管理委员会通过《证券投资基金管理暂行办法》，证券投资基金的运作才相应的进入一个依法规范、谨慎发展的阶段。1998年3月，基金金泰、基金开元成功发行，才揭开了我国新的证券投资基金发展的序幕。1998年至2000年期间，我国陆续发展了30多只证券投资基金，募集的资金规模达540亿元，净资产规模达800多亿元，占股票市场总值的20%左右。但这些基金均为契约型封闭式基金。2001年中国证监会颁布《开放式证券投资基金试点办法》，使开放式的证券投资基金正式登上证券市场的舞台，这对于吸收闲散资金进入证券市场，分散证券投资的非系统性风险，改变直接融资比例偏低的不合理融资格局起到了积极作用，同时也标志着中国证券市场在与国际资本市场接轨的进程中有了新的突破。截至2003年9月30日，在我国证券市场上证券投资基金共87只，总规模1632亿份，基金净值总额已达1553亿元， 其中封闭式基金54只，开放式基金33只。随着我国证券投资基金业的蓬勃发展，虽然我国有关机关也制定了一些相应的法律法规予以适当的调整和规范，如2001年4月全国人大常委会颁布了《信托法》，2002年6月央行颁布了《信托投资公司资金信托管理暂行办法》，2002年8月与9月份中国证监会分别颁布了《证券投资基金业从业人员执业守则》与《证券投资基金销售活动管理暂行规定》。但是从整体上看，证券投资基金的运作问题仍然不够规范，证券基金的内部治理结构仍不健全，证券投资基金法律关系中的管理人、托管人、受益人以及承销人间的权利义务关系没有合法及适当的法律形式予以确认，各方的权益在运作中难以得到有效的保障，以至于“基金黑幕”、“地下基金”等问题普遍存在。所以为了保证证券投资基金的健康稳定发展，我国现在急需制定一部统一的证券投资基金基本法，从而构建自己完善的证券投资基金法律体系。
鉴于以上认识，全国人大财经委会同中国证监会等部门于1999年4月即成立起草组，开始着手我国的投资基金立法工作。不过初时所起草的是包涵证券投资基金、产业投资基金以及风险基金的《投资基金法》，但在草案的起草过程中，考虑到各类基金的差异性较大，难以在一部法律中统一作以规范，立法者的意见又很难统一，所以在2002年8月，全国人大财经委向全国人大常委会提交的草案改为《证券投资基金法》。经过人大常委会的三次审议，2003年10月28日，业界期待已久的《中华人民共和国证券投资基金法》（以下简称《基金法》）几经修改终于在纷纭的论争中诞生。该部法律响应了十六届三中全会所提出的建立健全现代产权制度，大力发展机构投资者，增加资本市场新品种的倡议，总结了我国基金发展六年来的成败得失，借鉴了西方发达国家基金立法的经验，首次明确地将投资者的权益保护贯穿整部法律之中，作为立法的宗旨和基本原则，通过规范基金的运作机制，对证券投资基金及证券市场的健康发展起到了根本的推动作用。同时，该部法律秉承了创新和发展的精神，对私募基金、基金间转投资、公司型基金等问题预留了发展余地，给我国基金产品的创新留下了发展空间。虽然该部法律无论从立法的理论价值取向还是从基金运作结构设置上都有了较为明确的调整，但笔者认为在投资者权益保护的力度上仍显不足，在基金内部治理结构及其运作的某些具体问题
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