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『摘要』
本文论述了外资并购我国国企的必然趋势和现实意义，考察了国外在此方面的法律规定及我国相关的法律规定及其不足，从而提出了在当前形势下加强对外资并购的立法的重要性及相应的立法建议
『关键词』外资并购 跨国公司 产业政策 反垄断法
外资并购的背景
80年代中期以来，特别是进入90年代，国际资本流动发生了很大的变化。在经济日益全球化的背景下，跨国公司以强化市场地位、降低成本、提高效率、优化资源配置为目的而进行的全球性的产业布局和结构优化导致跨国并购异常活跃、高潮迭起。据联合国贸易和发展会议的统计资料，近年来，全球跨国投资的总流量连续猛增，跨国并购（M&;A）则成为跨国直接投资最主要的方式。统计数字显示，1998年全球外国直接投资额达到6440亿美元，其中跨国公司购并总额达4110亿美元，占全球跨国直接投资额（FDI）的63．8％；99年上半年，全球企业购并成交总额更是达1．5万亿美元，又创历史新高。
由于中国经济连续保持高速增长，市场准入领域放宽，投资软硬环境不断改善，对国际投资吸引力增大，到1999年,中国已连续8年成为世界上吸引外资最多的发展中国家。而2002年, 中国则首次超过美国成为全球吸引外资最多的国家,吸引外资额达到创纪录的527亿美元，为当年的全球之最。但同时根据联合国贸发会议《世界投资报告》统计，中国跨国并购额2002年为20.7亿美元，仅占当年外商直接投资额527.4亿美元的3.9%，这跟全球近20年来跨国并购以年平均42%的速度上升、跨国并购高达占FDI的比例80-90%的情况严重不相称。
在中国引进外国直接投资过程中,一方面，外资具有强烈的并购国有企业的内在需求；另一方面,我国深化国企改革,也需要借助于跨国公司购并国企活动,加速国企的改组改造和提高国际竞争力。这是一个新形势下扩大利用外资的双赢选择。如何建立起双赢选择机制,关系到中国今后利用外资的前景和效果。
跨国公司的投资方式主要分为并购和新建项目两种。许多发达国家所吸收的巨额外国直接投资，主要是跨国公司之间的并购，而跨国公司在中国进行新项目所投的资金远远高于用于并购企业的投资。由于我国政策的限制,国际直接投资进入我国一般都是采用新建项目的方式，在2001年的470亿美元的外国投资中，属于新项目投资的有445亿美元，企业并购行为只有23亿美元，即通过跨国并购方式进入的不到5%。
中国国企的现状
国有企业可分为公益性或垄断性企业、基础性企业和竞争性企业三种。目前 , 国有经济广泛遍布于竞争性行业,影响了其主导作用的发挥。大多数国有企业债务负担沉重,生产资金不足,产品结构不合理,技术落后,设备老化,企业社会负担沉重；而运行机制不合理是国有企业陷入困境的根本原因,直接表现为:缺乏权责利相统一的经营机制,缺乏政企关系合理的管理机制,缺乏优胜劣汰的竞争机制。目前,国有经济战略调整的主要任务是资产重组和结构调整,而资产重组面临的主要困难是国内市场并购资金有限,导致国有资产重组进展缓慢,已经进行的重组质量不高。国有产权代表和出资人问题还没有得到解决,建立现代企业制度也存在着障碍,国有大中型工业企业亏损数量和亏损总额未见根本性改善,竞争性领域的国有企业亏损尤其严重。与此同时,我国经济增长方式的转变,市场经济体制的逐步建立,非国有企业的发展,相对过剩经济的出现,经济开放度的提高,对国有企业的改革和发展提出了新的挑战和更高的要求,使国有企业改革和发展的难度进一步加大。
外资并购的必然性和现实意义
鉴于跨国并购方式已经成为跨国公司参与世界经济一体化进程，保持有利竞争地位，而更乐于采用的一种跨国直接投资方式。我国“入世”后必将进一步完善市场经济体制和拓宽利用外资领域，那么，以并购方式引进外资的势头必将十分强劲。
首先，跨国公司的全球发展战略将导致跨国公司在中国市场的相互竞争日趋激烈。中国是世界上最大的潜在市场，跨国公司到中国投资的主要目的是开拓和占领较多的中国市场份额，这就不可避免地形成相互之间的激烈竞争。而迅速占领市场、扩大市场份额、赢得竞争主动权的最快捷的方式就是实施并购。外资并购作为直接投资方式的一种，是外资直接进入中国市场的捷径，节省了成本，大大缩短了投产的周期，充分利用原有企业的销售网络和渠道，缩短进入中国市场的时间，有利于跨国公司进行全球的资源整合和优化配置，从而实现其产业链效益最大化的目标。
其次，伴随着中国经济的国际化进程，特别是在中国加入世贸组织以后，中国将不断在投资政策、市场准入、国民待遇等问题上迈出更为开放的步伐，由此也将为跨国公司以并购方式进入中国市场提供了契机和广阔的市场机遇。
再次，国企改革提供了众多的并购目标企业。有关类似国企改革的问题，一般国家多需要五至十年的时间才能真正解决。如东西德统一，历时五年才大致解决德国东部的一万家国企问题，其间德国西部每年斥资1000亿美元援助。我国现有国有企业近40万家，这么多企业需要改制或重组，必然涉及到巨量的资金。客观上，国有企业改制或重组的背后是大量的债务需要剥离，据统计，全国国有企业的债务有5万亿人民币。因此，目前我国的企业资产重组是一种资本不足情况下的资产重组，这就决定了我国的资产重组具有一定的难度。从特征上讲，我国的经济是一种资本不足经济。那么，如何解决资产重组过程中的资本不足问题呢？显然，积极、合理、有效地利用跨国公司来并购、重组一大批中小型企业，无疑是解决国企改革中一条值得尝试的途径，也为外资进入中国、并购国企的提供了最好的时机
在世界经济一体化发展趋势和中国坚定不移对外开放的形势下，跨国并购市场早晚是要开放的，因此尽可能早地构筑好以并购方式引进外资的法律体系和审查制度，引导跨国公司对我国企业的并购向优化我国产业结构、产品结构和产业组织结构方向发展，是我们当前的一项重要任务。
在活跃的外商投资活动中，外商直接投资并购中国企业尤其是国有企业已成为新世纪以来外商对华投资的一种新趋势。外资并购中国国有企业，对我国经济产生了深刻的影响。一方面，它作为利用外资的一种方式，在吸引外资、引进国外的先进科技和管理经验、解决国有企业的现实困难、促进现代企业制度的建立等方面具有积极的意义，对重组改造我国国有企业和经济的快速发展具有重要的作用。另一方面，中国政府和法学界对此产生的一些负面影响又有着诸多的担忧，比如，如国有资产流失、产品和服务的不正当竞争和行业垄断问题、外资与外资在中国境内的激烈竞争给中国产业造成损害以及对原有企业员工的安置问
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