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内容提要：2003年2月1日施行的最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第17条规定了企业出售合同生效须经审批程序。表面上，该规定与《合同法》第44条第2款明显冲突，也与最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第9条相互矛盾，笔者就该问题作粗浅剖析，探寻该规定的法律依据。
关键词：民事行为 公序良俗原则 买卖合同
最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》（以下简称改制规定）第17条“以协议转让形式出售企业，企业出售合同未经有审批权的地方人民政府或其授权的职能部门审批的，人民法院在审理相关的民事纠纷案件时，应当确认该企业出售合同不生效。”李国光主编的《最高人民法院关于企业改制司法解释条文精释及案例分析》一书认为，该条将审批或批准作为国有小型企业出售合同的生效条件是司法解释参照合同法的相关规定精神，并紧密结合我国国有企业改制的实际情况而做出的特别规定。笔者认为，该条规定的法律依据隐含在《民法通则》和《合同法》相关条款中，并非特别规定。
一. 《最高人民法院关于企业改制司法解释条文精释及案例分析》一书的观点①及笔者的质疑
1. 法律依据
1999年2月11日，国家经贸委、财政部、中国人民银行联合下发的国经贸中小企［1999］89号《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》（以下简称通知）第3条“出售县（旗、区、市）属企业，由县级人民政府提出方案，报地级市人民政府（含州、盟、下同）审批，并由地级市人民政府报省级人民政府备案，省级人民政府认为不宜出售的企业，不得出售；出售地级市属企业，由地级市人民政府提出方案，报省级人民政府审批。除地级市以上地方人民政府有权审批其管辖范围内的企业出售外，其他任何部门、机构、企业或个人均不得决定出售企业”。然而，现行合同法第44条第2款“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”。最高人民法院关于《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第9条“依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准登记等手续才生效的，在第一审法庭辨论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移”。
《最高人民法院关于企业改制司法解释条文精释及案例分析》一书认为，《改制规定》吸纳了《通知》的部分内容，人民法院可以依据该行政规章所规定的须经审批的生效条件认定国有小型企业出售合同是否生效。
2. 理论基础
首先，关于国有小型企业出售合同生效条件问题的争论，起因于现行法律、行政法规欠缺明确规定而某些行政规章却有规定并且已在实际中适用之间的矛盾。该争论的实质，与其说是国务院部委规章能否作为人民法院审理相关民商事案件的依据问题，毋宁说是人民法院在合同法实施后应如何对待部委规章中的强制性规定问题。
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