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广东省高级人民法院
民事判决书
(2002)粤高法民二终字第533号
上诉人（原审原告）：广东省粮油进出口公司。住所地：广州市广州大道南７０３号桂田大厦北座５－１０楼。
法定代表人：李子荣，总经理。
诉讼代理人：徐思清，该司职员。
诉讼代理人：龙著华，广东金伦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山联发外贸服务公司。住所地：中山市中山二路１１号联发大厦。
法定代表人：刘春生，经理。
被上诉人（原审被告）：广东省中山粮油进出口公司。住所地：中山市石歧悦来南路２０号。
法定代表人：刘春生，总经理。
被上诉人（原审第三人）：交通银行中山分行。住所地：中山市石歧悦来南路３０号。
负责人：强舜，行长。
诉讼代理人：梁锦年，该行法律科长。
上列上诉人广东省粮油进出口公司（下称广东粮油公司）因与中山市联发外贸服务公司（下称联发公司）、广东省中山粮油进出口公司（下称中山粮油公司）、交通银行中山分行（下称中山交行）确认抵押合同无效纠纷一案，不服中山市中级人民法院（２００１）中中经初字第１９７号民事判决，向本院提起上诉。本院于２００２年１１月１２日受理后依法组成合议庭审理本案，并于同年１２月５日召集当事人进行了二审法庭调查，广东粮油公司诉讼代理人徐思清、龙著华，中山交行诉讼代理人梁锦年到庭参加诉讼，联发公司、中山粮油公司均未到庭。本案现已审理终结。
本院查明：１９９７年３月１０日，中山粮油公司向中山市外经委出具一份保证书称，现我司需要用位于中山市中山二路１１号联发公司的房地产向中山交行抵押贷款，以解决本公司资金困难；若联发公司的三家股东需要取回有关该房产的一切证件，我司保证偿还中山交行该房产抵押贷款的本息并赎回一切房产物业证件。２０００年３月２８日，联发公司、中山交行双方签订一份中交银２０００年最抵字第０５１号《交通银行短期借款最高额抵押合同》，约定联发公司愿为中山粮油公司向中山交行借款为４５０万元的最高额度以内提供房地产作抵押担保，抵押物为属于联发公司、位于中山市中山二路１１号的房地产（土地使用证号（８９）字第００７８５６／２２０２１４８号、土地面积为８０５平方米，房产证号为粤房字第００４８９３６号、房屋建筑面积为２３００．３７平方米）。上述合同约定的抵押物已在有关部门办理了抵押登记手续。《房地产抵押登记申请审批表》内容是联发公司在１９９８年５月１日已将该物业为中山粮油公司向中山交行借款额度４００万元作为抵押担保，现需增加５０万元额度，特申请办理最高额４５０万元的抵押登记。２０００年４月１日，中山粮油公司向中山市国土局出具函称，我司同意用属下联发公司的房地产作为抵押担保。２００１年８月２１日，广东粮油公司向原审法院递交起诉状，仅以联发公司为被告，诉求返还欠款本金１４５６４８８．０６元及利息，诉求判令确认联发公司于２０００年３月２８日与中山交行所签的《交通银行短期借款最高额抵押合同》无效，诉求判令被告承担诉讼费用。原审法院审查认为广东粮油公司上述前面两个诉求是两个不同的法律关系，应分案审理，并遗漏了应参加诉讼的当事人，即要求广东粮油公司分案起诉并追加相应被告。广东粮油公司遂于２００１年１１月２９日另行起诉，请求确认联发公司于２０００年３月２８ 日与中山交行签订的中交银２０００年最抵字第０５１号《交通银行短期借款最高额抵押合同》无效，中山粮油公司承担保证责任；两被告承担本案诉讼费用。
又查，１９８４年９月１４日，由中山市对外贸易总公司商场（隶属于中山市外贸总公司）、中山市南方畜禽良种饲料贸易公司（隶属于中山石歧食出支公司）、广东粮油公司购销部（隶属于广东粮油公司）签订一份《联合经营联发公司协议书》，进行联发公司的组建。同年１２月１日，联发公司、中山市进口物资服务站（下称物资站）签订一份《转让房产合同》，物资站将位于中山市人民路的六层２３００．３７平方米楼房作价１３０万元转让联发公司。同年１２月１１日，联发公司制订章程，章程规定联发公司是由石歧粮油进出口支公司、广东粮油进出口分公司、中山市外贸总公司和物资站合资经营，实行由三方股东组建的董事会领导下的经理负责制，正、副经理负责公司的全面日常工作，正、副经理由董事会任免等。１９８５年１月１日，联发公司经工商部门核准成立。１９８９年７月１５日，联发公司向中山市对外经济贸易委员会、中山市工商行政管理局提出股东变更申请，变更为中山粮油公司、广东粮油公司购销经理部、物资站，中山市对外经济贸易委员会对此盖章同意。联发公司现在的企业类型是内资法人。１９９２年１２月１５日，中山粮油公司与联发公司签订了一份《承包协议书》，约定据１９９２年９月２９日董事会决议，从１９９２年１０月１日至１９９７年９月３０日由中山粮油公司承包联发公司，承包方承担在承包经营期间所发生的全部债权债务，承包方负责代理董事会追收和偿付承包前的所有债权债务，追收和偿付情况应报告董事会，承包方在承包经营期间要对董事会负责。２０００年９月６日，联发公司召开该年度第一次董事会，会议主要内容是联发公司自１９９２年实行承包经营以来，经营欠佳，历年来均出现亏损，难以继续经营，经董事会决定对联发公司进行清理审计，审计内容是对承包前的经营亏损及呆坏帐重点查核、承包经营期间的经营情况、股东各方的投入和往来款项的使用、大楼产权的确认及抵押情况、联发公司的潜亏和潜盈、联发公司的投资经营情况，董事会认为应对承包前、后的经营情况进行分开审计等。２００１年２月２２日，三方股东派出的审计人员出具一份《关于联发公司的审计报告》：根据２０００年９月６日联发公司董事会决议，联营三方派出审计人员组成审计组对联发公司进行审计，重点审计联发公司成立至１９９２年１２月３１ 日的经营亏损情况及２０００年８月３１日的资产、负债及权益状况；１９９３年以后，由于联发公司已承包，其盈亏与联营各方没有直接关系，未列入本次审计的重点范围。现将审计的情况报告如下，一、基本情况，联发公司成立于１９８４年１０月，广东粮油公司、中山粮油公司和中山市对外经济贸易委员会三方各投资７０万元，总注册资本２１０万元。投入资金于１９８５年全部到位，除部分用作流动资金外，其余主要购入了位于中山二路１１号的六层楼房一栋，面积约２３００平方米，购入价为１３０万元，公司成立初基本上是处于微利状态，１９８９年以后公司出现亏损，从１９８９年至 １９９２年承包前发生亏损１８６．３７万元，１９９３年承包后至今经营上没有大的改观，至１９９９年已完全停业，从１９９３年到２０００年８月３１日承包期间又形成了新的亏损１１６．９７万元。２０００年８月３１日资产负债累计未分配亏损额为３０３．３４万元； 二、资产状况，截止２０００年８月３１日，联发公司帐面总资产３２９．８７万元，其中固定资产原值２０９．０８万元，净值为１１６．５９万元；流动资产２１３．２８万元，主要为其他应收款项共２１０．８６万元，其中预计潜亏７１．２４万元，属承包前潜亏７０．
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