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    外国法的查明与适用
    【 作者·詹思敏 】

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      在审理涉外案件中当事人主张适用外国法时,应如何引导当事人举证外国法?对当事人提供的外国法应如何查明、适用?是审判实践中的常见问题。现就笔者在审理涉外海商案件时对外国法的查明与适用过程中的点滴体会作一介绍,以期达到抛砖引玉之目的。
      一、外国法的查明
      2002年1月公开开庭审理的原告新加坡欧力士船务有限公司(以下简称新加坡欧力士)与被告深圳市新华股份有限公司、深圳市兴鹏海运实业有限公司(以下简称深圳公司)光船租赁权益转让合同纠纷(以下简称新加坡欧力士案),该案所涉船舶租赁合同和权益转让合同的当事人在合同中均约定适用英国法。据此,新加坡欧力士主张本案适用英国法,深圳公司则主张适用中国法。如何查明英国法?成为本案审理过程中的难点问题。根据《最高人法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则>若干问题意见(试行)》第193条的规定:“对于应当适用的外国法律,可通过下列途径查明:1‘由当事人提供;2.由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供;3.由我国驻该国使领馆提供;4.由该国驻我国使领馆提供;5.由外国法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的,适用中华人民共和国法律。”据此,合议庭通知新加坡欧力士提供与本案纠纷有关的英国法。新加坡欧力士在举证期限内提供了英国法中英文资料,并附有一份由英国律师出具的、经我国司法部委托的香港律师认证的《英国法律意见书》,该意见书的主要内容是对本案所涉协议的认定意见。主要内容是:根据英国法律,本案协议均有效,新加坡欧力士有权对未支付的租金和应计利息索赔、有权在根据合同或协议行使其权利的过程中对新加坡欧力士承担的法律费用和相关费用提出索赔,新加坡欧力士在起诉状中列出的索赔要求可受到英国法律的支持。在该份法律意见书中还列举了相关的英国判例。在庭前证据交换时将该意见书进行了交换。庭审中合议庭将本案的法律适用作为争议焦点之一进行调查质证,引导双方当事人围绕着本案纠纷适用中国法还是适用英国法问题进行质证辩论。深圳公司对新加坡欧力士所举的证据材料提出了异议,认为:虽然新加坡欧力士在庭前提供了英国有关法院的部分判例节录,但是所提供的判例内容不全,且未经依法认证而不能作为适用本案的准据法,应适用中国法。庭审结束后,合议庭认为深圳公司的抗辩虽有针对性,但没有提供相应的证据支持其抗辩,与新加坡欧力士提供的证据比较显然处于弱势;而新加坡欧力士虽然在庭前做了较充分的举证,但是如果加以认定,无论从形式要件还是法律内容都把握不大。合议庭在评议中首先确认,根据《中华人民共和国民法通则第145条第1款的规定,本案当事人在合同中对法律适用的选择不违反中国公共利益,合法有效。然而通过庭审仍不能查明新加坡欧力士所提供的英国法内容。为了慎重,合议庭决定征求法律专家意见。在法律专家的指导下经过几番讨论,合议庭最终形成了结论:新加坡欧力士提供的英国法律意见书仅是关于本案所涉合同有效、新加坡欧力士的诉讼请求可以获得英国法的支持的分析意见,而无具体的英国法律的内容,且未经英国公证机关公证,合议庭不能确认该法律意见书是英国法律的证明文件,也不能确认

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