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合同自由是合同法的基本原则之一,我国统一的《合同法》确定了这一基本原则。随着我国社会主义市场经济的发展,尤其是我国加入WTO以来,合同自由的原则从来没有象今天这样得到人们的重视。但是也应看到合同自由并不是绝对的,合同自由原则必须得到限制,唯其如此,法律的公平正义价值才能得到实现,市场才能有序和繁荣。笔者拟从强制缔约规则谈一下对合同自由原则的限制的认识。 一、合同自由原则概述 在资本主义自由经济的基础上,合同自由即成为合同法的基本原则之一,它以合同相对人的意思自治为根基,以亚当·斯密为代表的自由主义经济思想为经济理论根据,以18至19世纪的理性哲学为哲学基础。美国学者路易斯·亨金及阿尔伯特·J·罗森塔尔认为,“合同自由是允许选择交易对手及交易内容”,美国在其宪法第一条第十款更是规定了禁止各州通过“损害合同义务”的法律,以宪法的形式保障合同自由。 在我国,以社会主义市场经济为基础的《合同法》,也把合同自由作为合同法的基本原则之一,并将其置于公平、诚实信用等原则之前而居于显要位置。在我国《合同法》第一章第四条规定:“当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预”。从该条款的规定可以看出合同自由原则的一般意义,它包括以下内容:①缔结合同的自由,即合同当事人有权决定是否与他人缔约;②选择相对人的自由,即合同当事人可以自由决定与何人缔结合同;③决定合同内容的自由,即合同当事人可自由决定合同内容;④变更和解除合同的自由,即合同当事人可协商变更合同内容或解除合同,或有权行使解除权;⑤选择合同方式自由,即当事人可享有选择合同方式的自由。即选择通过书面、口头亦或交易习惯等订立合同。 合同自由原则在我国《合同法》中被确立为基本原则之一,是合同法立法思想的进步,是社会主义市场经济和以法治国的客观要求,它对于有效利用资源,合理实现资源配置,强化市场竞争,促进交易,提高经济效益,将发挥越来越重要的积极作用。 二、从法律原则的位阶来看,合同自由原则当受限于公平、诚实信用、社会公共利益等民法基本原则 无论是理论界还是司法界,认可合同法是民法的组成部分,这一点于今已无争议。民法的基本原则当然适用于合同法,故我国《民法通则》规定的平等、自愿、公平、诚实信用、社会公共利益等原则也是我国《合同法》的基本原则,这一点在现《合同法》里也得到了体现。我国现行的合同法体系,是以《民法通则》、《合同法》为龙头,加上著作权法等单行法的合同规范以及司法解释。但是,如果从法律渊源上来讲,平等、自愿、公平、诚实信用、社会公共利益等原则,是现行民法领域中最基本、最普遍适用的法律原则。而合同自由原则只是合同法的基本原则,合同法只是民法的组成部分,相对于民法而言,合同法是部门法,故在整个民法领域,合同自由原则尚不能称其为基本原则。由此可见,公平、诚实信用、社会公共利益等原则的法律位阶应当高于合同自由原则。因此,合同自由原则被公平、诚实信用、社会公共利益等原则吸收、限制,也是法理学上的必然。在合同自由原则不违反公平、诚实信用、社
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