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顾名思义，“确认”就是确实（真实）情况的辨认（认定）。作为法律用语，“确认”是对特定法律事实的认定。
根据国家赔偿法的规定，被侵权事项应先经依法确认，这是赔偿请求人依法向赔偿委员会申请做出赔偿决定的前置条件。但问题是，被侵权事项是否属于国家赔偿的法定情形，以及被侵权事项是否已经被确认，在司法实践中往往成为争议的焦点。本文仅就错误拘留和错误逮捕赔偿案件的确认问题，提出几点浅见。
一、确认的内容：错误拘留、错误逮捕。
最高人民法院《关于刑事赔偿和非刑事司法赔偿案件案由的暂行规定（试行）》，将国家赔偿法规定的赔偿范围归纳为十二类：1、错误刑事拘留，2、错误逮捕，3、错捕并错判，4、错误判决（人身罚），5、刑讯逼供，6、暴力致害行为，7、违法使用武器、警械，8、刑事违法查封、扣押、冻结、追缴等强制措施，9、错判罚金、没收财产等刑罚，10、违法司法拘传、罚款、拘留，11、违法查封、扣押、冻结的财产保全措施，12、错误执行。这十二类“法定情形”因其性质不同，相应地，依法确认的内容也不同：
一是确认有“事实行为”，即刑讯逼供和暴力致害行为两种情形。对于这类“法定情形”，国家赔偿法并不要求确认侵权行为是否违法或者错误，而只要有证据证明“确认有”该类事实行为存在，赔偿请求人即可申请国家赔偿。
二是确认有“违法行为”。具体包括（1）违法使用武器、警械，（2）违法查封、扣押、冻结、追缴等刑事强制措施，（3）违法司法拘传、罚款、拘留强制措施，（4）违法查封、扣押、冻结等财产保全措施，共四种情形。根据国家赔偿法的规定，这类侵权行为的性质应被认定违法（包括实体上或者程序上），赔偿请求人才能申请国家赔偿。
三是确认有“错误行为”。具体包括（1）错误刑事拘留，（2）错误逮捕，（3）错误逮捕并错误判决，（4）错误判决，（5）错判罚金或没收财产，（6）错误执行，共六种情形。这类侵权行为之所以引起国家赔偿责任的发生，不在于该行为的违法性，而在于行为的错误性。
就刑事拘留而言，刑事诉讼法第六十一条规定拘留的条件是：公安机关对于现行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：（一）正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的；（二）被害人或者在场亲眼看见的指认他犯罪的；（三）在身边或者住处发现有犯罪证据的；（四）犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的；（五）有毁灭、伪造证据或者串供可能的；（六）不讲真实姓名、住址，身份不明的；（七）有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。根据刑事诉讼法的规定，从实体上讲，刑事拘留符合上述否定条件的，则属于合法的拘留；否则，该刑事拘留违法。而根据国家赔偿法第十五条第（一）项规定，引起国家赔偿责任的不在于刑事拘留的违法性，而在于“对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留”，即刑事拘留的错误性。同理，错误逮捕和违法逮捕，其法律标准不同；而且在是否能够引起国家赔偿责任的法律后果上，其作用也不同。
从法理上讲，“违法”是与“合法”相对而言的；而“错误”则与“正确”相对应。从形式逻辑的角度讲，“错误的拘留、逮捕”和“违法的拘留、逮捕”不是一对矛盾关系，而是交叉关系：
1、一部分违法的拘留、逮捕，同时也属于错误的拘留、逮捕；或者，一部分错误的拘留、逮捕也属于违法拘留、逮捕。在这种情形下，拘留、逮捕的违法性和错误性部分交叉重合。
2、一部分合法的拘留、逮捕，却属于错误拘留、逮捕；或者，一些正确的拘留、逮捕却属于违法的拘留、逮捕。这样的情形，拘留、逮捕合法性和正确性则相分离。
拘留、逮捕的“违法性”和“错误性”的交叉关系说明，在刑事赔偿案件中，应当注意：不能以拘留、逮捕是否合法，作为认定拘留、逮捕错误与否的根据；不能以拘留、逮捕的合法性作为拒绝承担因错误拘留、逮捕产生的赔偿义务的理由。
二、确认的标准：被羁押人无罪。
国家赔偿法第十五条第（一）、（二）项分别规定了认定错误拘留和错误逮捕的基本法律标准：被羁押人没有犯罪事实。“没有犯罪事实”的实质就是被拘留人、被逮捕人“无罪”。
就刑事拘留而言，侦查机关实施刑事拘留的根据是刑事诉讼法第六十一条的规定，拘留的对象是现行犯和犯罪嫌疑分子。而被依法实施刑事拘留的“现行犯”和“犯罪嫌疑分子”是否最终确认有犯罪事实，实际结果存在两种可能。由此我们进一步发现：“对没有犯罪事实的人”实施的刑事拘留，其错误性源于被拘留人“无罪”，而非源于该刑事拘留的违法性。我们还可以得出另一个结论：侦查机关实施的合法刑事拘留并不能肯定是正确的，即不能避免合法的刑事拘留导致错误的可能性，故而也并不能完全避免其承担刑事赔偿义务的可能性。
在刑事诉讼中，依法对于现行犯或者重大犯罪嫌疑分子实施刑事拘留是十分必要的。刑事诉讼法确定的刑事拘留的法定条件，旨在兼顾保障基本人权和确保刑事侦查活动的开展。刑事诉讼法强调刑事诉讼活动的合法性和有效性。但客观上，侦查机关依法实施的刑事拘留不能完全避免“错误”结果的发生。在此情况下，国家赔偿法将“错误拘留”列为国家赔偿的范围。这种制度上的安排是刑事诉讼法在兼顾人权和侦查活动无法周延的
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