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同学们，这是母校50周年校庆学术讲座的第一讲。我这个讲座是关于物权法草案的若干问题。本讲座分三部分，第一部分是简单介绍物权法制定的概况；第二部分着重介绍物权法草案创新的制度，最后一部分是我本人对物权法草案的一些批评和意见。
一、物权法立法的概况
中国物权法草案是从1998年开始的。1998年第八届人大常委会委托九名专家学者作为民法草案起草工作小组。这个工作小组在第一次会议上曾经预定了完善中国民法的三个步骤。第一步是制定统一的合同法；第二步是起草物权法，实现财产规则的统一完善；最后制定一部科学完善的中国民法典。现在第一步计划已经顺利实现；针对第二步，98年起草小组做出决定，委托我和中国人民大学的王利明教授起草物权法草案，这两部专家稿从1999年到2000年底相继完成。立法机关在这两部专家草案基础上编篡、修改、删节，然后完成了一个中国物权法草案的征求意见稿。我这个讲座是向母校的和同学们介绍这个物权法草案的情况，希望母校的和同学们关注这个草稿，提出修改意见，使我们国家能最后得到一个完善、科学的物权法。现在我对这个草案做一个简单的介绍。
刚提到的物权法草案其实就是民法草案的第二部分，叫物权法。实际上民法草案物权篇与物权法草案是一回事。这个草案有329条，分5部分。第一部分是总则，二是所有权，三是用益物权，四是担保物权,五是占有。
下面来讲一下物权法制定的指导思想，这涉及宪法的一个规定：公有财产神圣不可侵犯。把财产按所有制形式分为三六九等，这就存在了区别对待的可能。这种划分与我们过去单一公有制经济与计划经济有关，在以前的体制中，有种方针叫消灭私有制，对非公有制进行利用、改造、限制，最后消灭它。这个原则体现在民法上就有公有财产特殊保护：一是归属不明财产推定国有，有争议的财产也推定为国有；另一个是公有财产不适用时效。这反映了旧体制的本质特征和要求。改革开放以来，我们的经济生活和基础已经发生根本的变化，市场经济当中多中所有制、经济成分形式并存，要求市场经济的平等保护，不能再采取过去的特殊保护。现在草案是一个折衷的方案，仍区分国有、集体所有和个人所有，但已经没有国家财产神圣不可侵犯的规则，也特殊保护的具体制度。现在学界对此也存在两种意见：三分法和一元论。一元论认为全部合法财产由国家保护。这个一元论与我的草案实际是一样的。按照常识，区分的结果就是区别对待，必然是不平等对待，这种区别违背了市场经济要求。
下面讲物权的定义。草案上规定了物权的定义，即第二条。为什么要规定呢？西文国家大多数并无物权定义的规定。这是因为他们是从私有制走过来的，物权观念深入人心，而我国民众物权观念淡薄，地方领导人缺乏物权观念，时有侵犯民众财产之行为。物权是排它的，排除他人不干涉，首选是国家的干涉。所以物权定义的规定在我国有重大意义，对政治体制改革也有重大意义。规定定义也是我国立法惯例，即通过规定定义来规定法律的适用范围。草案上的物权指由自然人、法人直接支配财产的权利。这个定义采纳了我的定义的一半。我的草案上的物权定义有三个要素：物权客体，即特定物；直接支配性；排他性，排除他人非法干涉。法工委的定义采纳了支配性，但忽略了排他性。这是不正确的。物权最大的特点就是排除他人干涉，其效力足以抗拒国家，排除非法干涉。如警察进民居搜查，必须出示搜查证，否则违法。在西文法律观念中，私人居所国王亦不得非法进入。在我们国家，由于过去几千年的传统，普天之下莫非王土，以致我们现在国家侵犯人民的财产权现象十分严重。因此，对物权定义一定要坚持物权的三个要素，一定要规定排他性这一点，这一点必不可少。
下面介绍物权法的基本原则。在我的草案上第一条是物权法定，指物权的种类、内容必须是由法律明文规定。不能由当事人任意创设，这与合同法、债法不同。合同法上的原则是合同自由。为什么呢？从本质上说，二者法律性质截然不同，合同一般只涉及当事人的利益，与社会、他人没有利益关系，体现双方法事人自己的利益。因此，可以在合同领域贯彻自由原则，让当事人自己决定，甚至可以签订法律没有规定的合同。但物权不一样，是一种排它性的权利，有强大的效力，可能会危害社会，会给他人造成危险和损害。而且物权是市场交易的前提条件，如买卖在法律上讲就是转移物的所有权。这个所有权必须是统一的，不能为人自己改变。
下面讲一下公示原则。物权存在、状态、变动必须通过一定的方法公开表现出来，让他人知道。合同不需要公示反而可以进行保密。这是因为合同只涉及当事人自己的利益。物权是一个独占性、排他性权利，这个权利的存在状态，对他人的权利很重要。如房屋出售，买受人在购买之前要弄清出卖人是否有对房屋的合法权利，弄清房屋上是否设有抵押权等，这需要有一个可靠的方法将物权公示出来，让交易人、利害关系人、债权人、法院能正确判断某一财产的现实状况。不动产物权公示的方法可以通过登记实现。以登记为公示方法。这个登记的效力如何？采取登记生效主义，是一个严格的公示方法。如房屋转让不登记，则买受人永远不能取得所有权。我们现实也已经采用了这种方法。同时，这种方法有利于建立不动产的法律秩序。除了不动产外，重要的动产：船舶、飞机、汽车，其公示方法同样是登记，但登记效力较低，草案规定未经登记，不对抗第三人。即教科书所说的登记对抗主义。其他动产以交付为公示方法，即交付时物权发生变动。
下面介绍物权法草案的另一原则：物权优先原则。物权法草案上规定了物权优先原则。什么叫物权优先原则，即一个财产上有两个以上权利，其中一个是物权，其它的是债权，那么物权优先于债权，享有物权的人优先得到财产。物权优先于债权是我们法官、律师办理案件最常用的工具。在一个案件中，设定了双方甚至多方的权利，那么究竟哪一个权利受保护，法官或者律师首选要区分权利，如果其中一个是物权，另外一个是债权，那么我们马上得出结论，物权优先于债权，保护享有物权的那一方。物权优先于债权，主要用于以下三种情况：第一种就是一房多卖，一物多卖。在上海这个地方发生过一个案件，一套商品房卖给了6个消费者，房子只有一套，有6个买受人，只能有一个人得到这个房屋，法官说谁优先买，谁的时间在先我就把这个房屋判给谁行不行，或者谁需要就判给谁，这些都不行。这需要一个宏观的标准，就是物权优先于债权，在6个买受人当中有一个买受人办理了登记，他就取得了物权，物权是所有权，而另个5个买受人虽然签订了合同付了款，但未办理登记，他们的权利仅是合同上的债权，那么法官按照物权优先于债权的原则，把这个房屋判给办理登记的那个买受人，而不论其签订合同是在先还是在后，也不论其价款是否支付完毕，这就是发生一物多卖，一房多卖的情况下适用物权优先于债权原则予以解决。去年在北京开会，建设部的同志说有个地方的房产商修了一百多套房屋却卖出500多套，没想500多人争这100多套房屋怎么解决，只能按照物权优先于债权的原则。物权优先于债权还表现在企业破产时。企业宣告破产，要由他们的所有债权人报名债权，按照债权的比例分割企业剩下的财产，其中有一个债权人说我对这个破产企业的哪幢大楼有抵押权，其拿出证据证明对这个企业唯一可执行的财产那个20层大楼有抵押权，法庭就将这20层大楼用于拍卖单独受偿。
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