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    网络犯罪与电子证据
    【 作者·盘冠员 】

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       网络犯罪与电子证据
      
     
     盘冠员、刘品新、皮勇 主讲(严建 整理)
     
     
     
      
       
     
     
        
         

     (一)
    经过近半年的精心准备与不懈努力,由中国人民大学法学院何家弘教授领衔,中国人民大学法学院与北京市德恒律师事务所合作创办的“德恒证据学论坛”终于开坛了。“德恒证据学论坛”旨在通过系列论坛的形式,为推动我国证据学理论与实务的建设和发展贡献一份力量。该论坛包括“名家论坛”和“青年论坛”两大系列。
    2003年12月26日在中国人民大学法学院贤进楼举行了“德恒证据学论坛”开坛仪式暨“青年论坛”第一讲,论题是:网络犯罪与电子证据。此次论坛由何家弘教授主持,主讲人分别是国家网络与信息安全通报中心负责人、公安部公共信息网络安全监察局盘冠员处长、中国人民大学法学院法学博士、讲师刘品新和武汉大学法学院副教授、中国人民大学法学院博士后研究人员皮勇。参加本次论坛的还有德恒律师事务所主任王丽女士,中国人民大学、北京大学、清华大学和中国政法大学的部分法学博士生、硕士生以及慕名而来的法律爱好者。
    何教授在开坛仪式上强调,“德恒证据学论坛”主要是给广大证据学研究者、爱好者提供一个交流思想、研讨问题、获取信息的互动平台,在这里大家可以畅所欲言,发表各自的观点。同时何教授指出,既然是论坛,就不必拘泥于形式,希望参与者能“论”起来,通过思想上的交锋,促进理论界和实务界对我国证据学理论和实务的关注和研究,为其发展贡献力量。
    (二)
    盘冠员(公安部公共信息网络安全监察局)就以下两个方面的问题作了简要介绍:一个是电子证据在网络犯罪侦查中的应用,另一个是网络犯罪中电子证据的调查。他首先介绍了电子证据在网络犯罪侦查中的应用。关于第一个问题,他重点介绍了当前公安机关查获的网络犯罪的类型(分为针对网络的犯罪、利用网络的犯罪、涉网犯罪三类)、近年来公安机关查获的网络犯罪的数量以及电子证据在网络犯罪中所起的作用。关于第二个问题,主讲人结合案例,介绍了有关网络犯罪中电子证据的取证问题。第一,网络犯罪中电子证据的主要特点:1、现有的法律没有明确规定电子证据这种证据形式,也就是说电子证据还没有取得其法定的地位。2、取证的专业性比较强。3、取证技术发展变化快。第二,针对网络犯罪中电子证据的特点,主讲人提出了电子证据取证的特点:1、网上与网下要相结合。电子证据自身的特点决定了单靠网上取证其真实性难以充分认定,网络环境下收集电子证据必须将虚拟社会(网上)与现实社会(网下)相结合。2、在线与不在线的方法各异。也就是说网络环境状态与非网络环境状态取证的要求不同、方法也不同。3、传统与非传统的方法要综合运用。因为目前法院在认定电子证据的时候,除了考察运用网络收集的电子证据的法律效力以外,还要考虑是否与成熟的传统取证方法相结合。4、技术的方法和管理的方法并用。对于公安机关来说,除了运用公开的网络技术来收集证据外,还要通过公开管理的途径来获取证据。
    皮勇(武汉大学法学院副教授)主要介绍了国外电子证据刑事调查措施立法。主讲人指出与传统证据形式相比,电子证据有以下特点:存放占用的空间小,传输速度快,改动或复制简单迅速,复制件不易被发现和识别,依赖于特定技术和设备才能显示等 。与其特点相适应,电子证据的存在形式有两种:静态证据和动态证据。由于各种各样的原因,各国对电子证据调查都存在着很大的困难。调查电子证据比较困难,主要有以下两方面的原因:缺乏特别的侦查措施以及缺乏专业侦查人员。
    主讲人对外国的相关立法情况进行了介绍。在美国,相关立法有:美国宪法第四修正案、《犯罪综合控制和街道安全法》、《笔录和陷阱法》、《爱国法》、《电子通信隐私法》、判例以及《在刑事调查重搜查扣押计算机数据并获取电子证据》司法手册。在日本,有《关于犯罪侦查中监听通讯的法律》等法律法规。
    主讲人还详细介绍了欧洲委员会通过的《关于网络犯罪的公约》。2001年11月23日欧洲委员会通过了打击网络犯罪的第一个开放性的国际公约《关于网络犯罪的公约》。这部公约中的“国家层面上的措施”的“程序法”部分规定了有关电子证据调查的特殊程序法制度,包含一般规定、现存计算机数据的快速保护、提供令、搜查和扣押现存计算机数据和计算机数据的实时收集,共5个标题8个条款。
    最后主讲人介绍了我国的相关立法规定,主要包括三个方面的立法情况。第一,强制网络服务提供者记录和保存计算机数据。保留往来数据和内容数据,要求保留时间为60天。此方面的规定有《

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