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面向新世纪的金融立法
江平
有关经济方面的立法，包括金融方面的立法，无非是涉及四个问题。
第一是主体地位。法律首先要讲主体地位：每种企业的形态不同，它的地位就不一样，它的能力就不一样，它的权限范围就不一样，甚至所承担的责任也不一样。
去年《法制日报》某日头版的右下角有标题，上面写的是“从新从轻”。学法律的人一看，不是“从重从快”嘛，这怎么“从新从轻”啊？原来说的是，有一个人贪污了公司巨额的财产，被判了死刑，死刑到了最高人民法院复核，说“不对，应该从新”。“新”的是什么呢？“新”的是，《公司法》规定了，如果贪污、侵占的是公司的财产，没有死刑，只有20年有期徒刑。现在的新《刑法》也是这么规定的。如果是贪污公有制财产、公共财产，那个时候是死刑。所以贪污还要看贪哪儿的。如果侵吞的是全民所有制的财产，那么同样情况下，可能就得死刑了。如果侵占的是改制以后的公司的财产，那么最多只有20年。所以最高人民法院把它改了。
每个企业从法律上来说，它的地位不同。是国有、集体，或者是其他性质的，都会影响其法律地位。搞法律的人首先要弄清主体地位。对于金融企业也要弄清它是什么样的地位，它是什么性质的企业。
第二是行为。行为无非是说，是投资行为还是普通的交易行为，交易行为是有形财产还是无形财产，是服务贸易还是商品贸易，要分清它的性质。我们金融中也有许多行为，票据行为、证券交易的行为等，哪个是合法的，哪个是违法的，哪个是有效的，哪个是无效的。主体要确定它的资格、地位，行为就要确定它的法律效力、法律性质。
第三就是权利。法律很重要的问题就是赋予权利。到底是什么样的权利？民事权利，行政方面的权利，或者其他方面的权利。
第四就是责任。从责任的角度来保护当事人的权利，为当事人提供救济。
我想从这几个角度来看金融方面的一些问题，尤其是涉及到金融企业的一些问题。所以我今天定的题目，就是关于主体地位问题，金融企业立法的一些问题。这里面有些是金融企业所独特具有的，有些东西可能是和其他性质的企业所共有的问题。所以我想趁这个机会讲五个问题。
第一个问题，讲一讲金融资产管理公司，如何来认定它的法律性质和地位。
国务院2000年11月10号刚刚颁布了金融资产管理公司条例。金融资产管理公司，这在我们国家是崭新的东西，不仅在我们国家崭新，恐怕在我所了解到的世界上属于这种以金融资产管理公司的性质来出现的，也很少见，而且这次又是以国务院的行政法规的形式、条例的形式来规定。
它跟我们通常所讲的国有资产有密切的关系，国有资产里面涉及到国有资产如何管理的问题。所以在这个意义上来说，它本身的地位又介乎于一个国有资产管理性质的公司，但是它又不是。它的注册资本100亿是由财政部来核拨的，因此它并不是我们一般概念中的公司，由股东来出资。它的清算也是要由财政部来清算。由于它最后所形成的损失如何来核销，也要报财政部来解决，所以从这个意义上来说，这样的一个公司和我们国有资产法里面所涉及到的有关的国有资产管理公司有类似之处。这是第一条，它类似于国有资产管理公司，又不完全等同于国有资产管理公司。
第二条，它是由中国人民银行来颁发金融机构的法人许可证。这点跟一般的公司又不一样，它拿到的是金融机构许可证，从事了一些金融的业务，它要由人民银行来核准、批准，要由人民银行同意颁发金融的法人许可证，而且它的高级人员的任职资格也要符合金融机构的管理人的资格。所以在这个意义上，它本身又兼具有金融机构的性质。
再一个，它本身又叫公司，似乎看起来又跟公司法有密切的关系，因为它是属于公司的概念里面。从过去以至于到现在这个条例颁布以后，人们对于这种企业究竟是属于什么，是什么性质，始终存在着争议。
首先我想跟大家说明，它不是公司法中的公司。公司法的公司要由股东出资，哪怕是国有独资公司也要有股东的出资资本。虽然它这里面也叫资本，注册资本是100个亿，但是它不是以股东出资的形式出现的。它也不是以盈利为目的。我们的公司法虽然没有明确讲以盈利为目的，但实际上公司是商业性的，是以盈利做目的的。而这种金融资产管理公司，实际上是以亏损为目的，或者叫以减少亏损为目的，不可能盈利，不可能赚，只能是减少亏损，管得好一点，亏损就少一点。所以这种公司是不能与一般的公司划等号的。它的治理结构也和公司法里面规定的根本不一样。
所以我想趁这个机会跟大家讲一讲，国有资产法起草了十多年，一直争论不下。国有资产法里面规定了国有资产是分三类来管理。一类是经营性的国有资产，按照国有资本来管理。第二是预算性的国有资产，按预算的目的管理。预算拨给学校的钱，拨给国家机关的钱，拨给军队的钱，按照预算的目标来使用。第三叫资源性的国有资产，比如森林资源、矿产资源、土地资源等等，又有对应的办法。
国有资产中按照企业经营的部分，经营性的国有资产怎么来管理呢？现在这个问题争论最大。谁代表国家来行使国家的财产所有权，或者国有股的股权呢？公司法里面明确写了：国家授权的投资机构。但是这个国家授权的投资机构到底是什么呢？
这些国家授权的投资机构主要是指两类性质的。一个就是国家授权的投资公司和控股公司。这个现在非常明确了，国际信托投资公司，大的集团公司都可以成为国家授权的投资机构，行使国务院给予的这种投资公司和控股公司的职能。但是在国有资产法里面，还有第二类，叫国有资产管理公司。地方上有不少国有资产管理公司，深圳就有三个国有资产管理公司，管得也不错。但是立法里面就马上争论一个问题：这种国有资产管理公司究竟是什么性质的？
我参加过几次讨论，有的人说，国有资产管理公司也应当是公司法中的公司，也应该按照公司这样来经营。可是它是代表国家来行使股权的，行使国有股东的权利的，那么国
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