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小头一硬，大头着粪
——政法笔记之十六
冯象
这句东欧犹太人的依地语老话，我是听麦金农(Katharine MacKinnon)教授说的。她是美国女权主义法学的领军人物。耶鲁法学院校友日请她发言，她便把各路论敌，从"自由派大儒"德沃金到"保守派推事"波斯纳，"一锅煮"了。说在他们的眼里，受压迫女性永远只是一个抽象概念：雏妓卖春等于"表演服务"，来自消费者的"内容选择"；充斥性暴力的"毛片"是色情业者的"思想和感情表达"，所以全都属于宪法保护的"言论"，政府不得禁止。Wenn der putz stegt，ligt der seykhel in drerd，小头一硬，大头着粪；他们忘了性冲动怎么回事了。
听众哄堂大笑。笑声中她捋了捋金发，阳光穿透了彩绘玻璃，在哥特式讲堂里不停闪耀。
美国《宪法》第一修正案意义上的"言论"范畴甚宽。从文字图像音乐表演，到某些表达思想意见的行为，例如焚烧星条旗、十字架，都算"言论"。言论自由，便是色情业者诉讼抗辩、挑战禁令的一张王牌。联邦最高法院曾一再表述："第一修正案之下不存在错误思想。意见无论看似多么可恶，也不能靠法官和陪审团的良心来纠正，要靠不同思想问的竞争"(大法官鲍威尔语，Gertz v．Robert Welch，Inc．418 U．S．323[1974])。但是麦金农不信这个。她说，色情文艺作为色情业的一翼不该受宪法保护，因为它不是"说"(言论)，是"做"(行为)；是压迫剥削妇女的血腥的暴力，是全球化拐卖经营榨取暴利的产业。如果那也叫"言论"，那么种族隔离时代饭店、公厕、游泳池门口的招牌"Whites only"(白人专用)，纳粹德国到处张贴的告示"Juden nicht erwuenscht'(犹太人免进)，也都是"言论"；不是吗，当年这些思想、意见和感情，通是受法律保护的(麦金农：《言词而已》，哈佛大学出版社，一九九三年版，页13)!
波斯纳《性与理性》序言开宗明义，说有一个"迟来的发现"：许多法官同仁对于"性"，除了自己"正常"而有限、"恐怕不及[国人]平均水平"的性经验之外，几乎一无所知。于是担心，同仁们审判涉及性问题的案件时，为主流道德或个人偏见所俘。遂决意著书立说，阐明"性的经济学"，重新划分包括色情文艺在内的性问题上的收益成本(《性与理性》，哈佛大学出版社一九九二年版，第1页)。相比之下，中国的法官(以及有份查处色情文艺的政府官员)的经验见闻，大概要广得多。身处全球数一数二规模的色情业包围之中，风纪惩戒和新闻监督难得一次，他们接触了解乃至亲历"性的百态"的机会，不知比美国的同行多到哪儿去了。
然而我总觉得波斯纳言重了。的确，美国的法官，尤其在联邦法院系统供职者，其任命都要经过严格的甄别审查；"生活作风"有问题的，自然不易"混入"法官队伍。上任之后，须保持廉洁奉公的形象。进酒吧或其他娱乐场所小酌，还得当心，以免被八卦记者偷拍"爆料"，炒作新闻，引起公众不必要的误解。但美国毕竟也是色情大国，从电视大奖"真人秀"到"闭月羞花"的汽车广告，哪一样不是色情文艺的最新变种?要想不听不看，除非躲到荒岛上去做鲁滨孙，那还真是没辙。所以我想他的本意，不是说同仁们没见识过"性的百态"，而是指他们不诸原理，包括他的经济分析的原理。
简单说来，人的色欲(1ibid0)的幻想源于性的禁忌(tab00)。禁忌发达到一定程度，仪式化法典化直至"圣化"了，色情文艺才有了成熟的土壤，色欲才找着"败坏"的对象。禁忌还辐射到"文明社会"的其他层面，例如服饰的潮流。大姑娘上街露肚脐眼，从前看成伤风败俗，红灯区的景象，现在却算作时髦大方；男人家图风凉脱个"膀爷"，反而跟随地吐痰一样不文明了，说是奥运在即，有碍观瞻，要教育他晓得害臊，赶快穿上。禁忌也是公共道德和卫生习惯的基础。所以传统上，"文明社会"对犯禁的色情文艺及性行为、性关系的管制，大多是从道德与卫生立场出发的。认为色情书刊、电影、表演等等的功用，只在满足或迎合一部分人(其中男性居多)的生理需要或变态心理，犹如卢梭在《忏悔录》中坦白的那个"欺骗自然之危险补偿"(手淫)，或者贾宝玉随同警幻仙子游历的"太虚幻境"。
历史上，色情大观园中各个场景基本上是对准男性的"偷窥"视角展露的；其取悦刺激而宣泄的主要是男性的色欲，包括他对精通"爱艺"(ars erotica)的"危险女性"的幻想。进入现代，尤其我们这个讲究科学追逐利润的时代，色情文艺的繁荣，首先要归功于产业化的操作。那些琳琅满目按季节推出，挑战(毋宁说是挑逗)宗教、道德和卫生禁忌的作品背后，多半连着一只市场策略的手，画的是"钱、权"二字的梦。于是色欲的幻想融人了资本的梦幻，成为支配人们思想意识的生产关系和权力关系的一个环节。因此，裸露在读者／观众／消费者面前的一具具"性感的肉体"(及代用品)，就不仅是生理／心理需要的对象、禁忌的载体了；它们还是社会文化的构建，承运着微妙的权力关系。另一方面，受犹太／基督教传统的影响，肉体，特别是女人体，又被视为精神(又名"真理、拯救")的对立面或"他者"(读作"谬误、罪恶")，蕴含了复杂的象征与讽喻。所以，文艺创作
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樊雅强,
南京大学公共管理学院政治系政治学博士生,研究方向为政治学.
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