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公司与合伙的混合体
——美国有限责任企业述评
钟明霞、殷召良 （深圳大学法律系）（中国政法大学）
《中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定》提出建立社会主义市场经济体制和现代企业制度的目标后，人们普遍认为市场经济的主体在国际上主要有三种形式，即公司、合伙和独资企业。但是，市场经济主体并不限于这三种企业形式。如我国的经济生活中就出现了股份合作企业。而近二十年来，有限责任企业(limited LiabilityCompany,LLC)（注：有人将LLC译成有限责任公司（见《合伙企业法、独资企业法热点问题研究》，人民法院出版社1996年版，第159-162页），这不恰当。一方面它与我国《公司法》规定的有限责任公司无法区别，易引起混乱；另一方面，在公司概念的原有内涵与外延中不包括LLC这样的企业形式，原来的合伙企业概念中也不包括LLC，因此LLC是个新概念，或许也可称之为合伙公司。）在经济发达的美国有了很大的发展。本文试图对美国的有限责任企业作一评价，希望对我国市场经济主体的多元化和规范化有所帮助。
一、有限责任企业的发展及其原因
有限责任企业最初是由怀俄明州于1977年立法确认的。此后十余年，只有佛罗里达州制定了有限责任企业法。其他州不仅不熟悉这种企业形式，而且因为国内税收署(Internal Revenue Service, IRS)就有限责任企业作为何类企业征收联邦所得税存在疑问，人们对这种企业能否存在下去也无把握。1988年，国内税收署决定将依怀俄明州有限责任企业法(Wyoming LLC Act)建立的一个有限责任企业作为合伙企业征收联邦所得税，使有限责任企业的吸引力大增。此后，几乎每个州都制定了有限责任企业法。到1995年，制定有限责任企业法的州达48个，而其余三个州（夏威夷、马萨诸塞和佛蒙特）也已制订了法律草案允许设立有限责任企业。（注：参见James M.Ginocchi and Kimberly A.Taylor:How"Limited" is Pennsy lvania's Limited Liability company Act?Duquesne Law Rev. Vol.33.）在实际生活中有限责任企业大有取代合伙企业的趋势。（注：见乔纳森·德·凯恩：美国合伙法和独资企业法理论，《合伙企业法、独资企业法热点问题研究》。）
有限责任企业之所以能迅速发展，主要是由于它将公司和合伙企业的优点兼容并蓄了。也就是说，有限责任企业为它的所有者(owmer)提供了有限责任(Limited liability)；但同时它又被当作合伙企业征收联邦所得税。有限责任企业的所有者——法律上称作成员(member)承担着与公司的股东(shareholder)相同的有限责任，却又被构造成联邦法律中享受直流税收待遇(flowthrough treetment)的主体，从而避免了双重税收。
此外，作为一个非公司(ono-corporation)企业，有限责任企业不必遵守公司法的强制性规定(mandatory provisions)，如关于董事会(board of directors)、高级管理人员(officers)和相关的公司手续(formalities)等规定。有限责任企业还有一个近似普通合伙(generalpartnership)的灵活的资本结构(capital structure)和盈亏分担办法(prorit/loss allocation)。另外，与有限合伙企业(limited partnership)中的有限合伙人(limited partner)不同，有限责任企业的成员并不被限制参与企业的管理和控制。因此，有限责任企业混合了合伙和公司的特征，不妨称之为合伙公司。
二、有限责任企业的定义
有限责任企业是依据各州的法律设立的，各州法律也就用不同的方式定义它。如弗吉尼亚州把有限责任企业描述为不具有恒久存在性，拥有两个或多个成员，依弗吉尼亚州有限责任企业法设立、存在的非公司企业组织。乔治亚州更简单地把它称为依法设立的有限责任企业。有些州在法律中特别声明有限责任企业是经营体(business entity)。我们从这些规定中可以看出，有限责任企业是依法设立的经营组织，其具体细节由各州法律规定。
Limited Liability Company中的company是个大概念。《布莱克法律词典》第5版解释company是“为了执行或完成某项工商业计划的人们的联合体；包括合伙企业、公司、组织(association)、合股公司(joint stock company)”。（注：见Black's Law Dictionary,fifth edition,P255.）该版词典是1979年出版的，因此，company的概念中不大可能包含有限责任企业。实际上company一词还在更广泛的意义上使用。如1953年《美日友好通商航海条约》第23条(3)规定：“companies一词包括公司、合伙、企业和其他组织，不管它是否有限责任，不管它是否谋取金钱利益”。（注：见P.John Kozyris:The Conflict-of-Laws Aspects of the New American Business Entity:The Limited Liability Company,The American Journal of Comparative Law,Vol.43.）这样它简直可以包括一切组织团体。不过从较窄的意义上说，company相当于我国的经济组织一词。
仅从概念的外延还不能揭示限责任企业的本质，因此有必要依据法律规定研究其具体内涵。
三、有限责任企业的法律特征
（一）有限责任企业的设立(formation)及其权利主体资格
所有州的有限责任企业法都要求，在有限责任企业设立前提交其组织章程(Article of organization)。章程必须提交给州务卿(the Secretary of State)，其中必须包括有限责任企业的名称和存续期限。章程中还可能包括主营业地地址，登记注册的代理人的名称和地址，出资额及其他任何增资，经理的姓名和地址等。一般来说，一个有限责任企业可能在三种情况下成立：其成员在章程上签字时成立；在提交章程时被认为成立；在州务卿签发设立证书(Certificate of organization)时成立。这随各州规定的不同而变化。
有限责任企业的名称中必须包含有限责任企业或有限企业(Limited Company)或其缩写"L.C."或"L.L.C."字样。但是，一些州禁止使用"Ltd"
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