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    《民商法论丛》第31卷卷首语
    【 作者·梁慧星 】

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       《民商法论丛》第31卷卷首语
      
     
     梁慧星
     
     
     
      
       
     
     
        
         

     
      本卷是民商法论丛第31卷(2004年第2号)。
      
      
      【专题研究】栏选编六篇论文:
      
      一是许多奇的《债法现代化的法理基础与债权地位提升》。本文认为,在一个较长时期内,人们忽视了天然具备动态特征的债权的转让和利用。社会经济形态由“相对静止”到频繁交易的变化,导致债权利用具有了独立的社会价值和意义。债权作为债权人所期待的利益也可以作为一种重要的交易对象和投资工具,天然具有的流动性又使其充当了财产运动和资源配置的媒介,并由此带来整个社会经济价值的增长,债权地位在现代社会的提升具有必然性。努力完善债权的财产性质,保障和加强其流动性,促进其资本化,是当今各国债法现代化潮流的精神实质,它也必然是我国未来民法典有关债权立法的灵魂。
      
      二是巫国平的《司法视角下的公平原则探析》。公平原则是一个开放的不确定的价值概念,是我国民法的四大支柱原则之一。但由于公平原则的内涵和外延十分模糊,较难把握。在司法实践中,如何准确理解公平原则,并保障该原则的正确适用,无疑是我国民事立法及司法实践中面对的重大课题。本文试图从公平原则的制度基础、哲学基础、伦理基础及法学基础等多视角去把握公平原则的本质,分析公平原则与诚实信用原则的区别与联系,探究其功能,考察其立法上的缺陷和司法运作中存在的问题,考量其在司法操作中的利弊,以探讨其适用的前提条件、原则和方法。
      
      三是李昊的《不实陈述行为的民事责任研究》。不实陈述(misrepresentation, misstatement),是英美法特有的概念,指行为人之陈述与事实不符以致信赖该陈述的人受有损害的情形。对我国来说,这也是一个新的概念,日常生活当中却不乏这样的行为发生,特别是证券市场上经常发生虚假陈述行为,如2001年发生的“银广夏”案即是典型例子。但现行法律体系特别是证券法对这种行为的民事责任的规定却很不完善,使得司法操作上存在很多困难。作者对英国、美国、德国法和中国台湾法上不实陈述的民事责任作了比较研究,并对我国如何解决不实陈述的民事责任提出了方案。
      
      四是王丽萍的《未成年子女在家庭中的权利与父母照顾权》。中央电视台2003年9月30日《今日说法》栏目报道了一起题为《爸爸,再爱我一次》的案例。一对不满16岁的双胞胎姐妹,为了维护自己的合法权益,两次和自己的亲生父亲对簿公堂。这一案例引人深省:我们的法律中缺少了哪些制度?要不要规定子女在家庭中的权利?父母照顾权的内容有哪些?应如何行使?在什么情况下父母丧失照顾权?如何保护不在父母照顾权之下的未成年子女的利益?本文是作者的答案。作者是《中国民法典草案建议稿》亲属编(第六编)的起草人,起草了“父母照顾权”一节共20个条文。
      
      五是段东辉的《进口押汇业务的法律分析》。进口押汇业务是我国商业银行传统的也是主要的贸易融资方式之一,但是关于该业务的法律性质,银行业、司法实务和学术界未达成一致认识,影响到银行合法权益的保护。作者由三个典型案例引出该业务所面临的主要法律问题,结合银行业的实践作法和法律规定,提出了自己的“信托论”观点,并依据《信托法》的规定,对银行在开展该业务时如何防范法律上的风险提出了建议。
      
      六是张民安的《论商事营业资产》。商人在从事商事经营活动时必须占有一定的财产,这是商人获得商人身份的前提。商人占有的财产,包括有形财产和无形财产。如果商人将所有单个的、特定的、独立财产结合在一起,并将它们同商人的无形财产结合在一起投入商事经营活动时,此种营业财产的价值将大大提升,商人在对外融资时,可以获得更多的资本或信用。在特殊时期或在特殊情况下,商人的所有财产被视为一个独立的财产,可以整体出卖、抵押或者租赁,这就是商事营业资产(fords de commerce)。商人可以买卖、抵押和租赁该种商事营业资产,这就是商事营业资产的经营活动。本文是国内论述商事营业资产的第一篇法学论文。
      
      
      【学术争鸣】栏刊登理查德·克拉斯威尔的论战论文《置疑富勒与帕蒂尤》,由廖焕国翻译。其批判对象,是美国著名法理学教授富勒与其学生帕迪尤合著的《合同损害赔偿中

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    曾晓东,
    北京师范大学教育学院,副教授.


    樊雅强,
    南京大学公共管理学院政治系政治学博士生,研究方向为政治学.


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    江西省社会科学院《企业经济》副主编、研究员,研究方向为区域经济、收入分配.


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