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行政法历年试题精解（3）
张树义
★★★（02.卷二.多.76）被告人经审判监督程序改判无罪前的哪些情形，国家不承担赔偿责任？( )
A．执行刑罚中被依法减刑的，对于减刑部分的刑罚
B．执行刑罚中被保外就医的，对于保外就医期间的刑罚
C．被判处有期徒刑（缓刑）的
D．被判处管制刑罚的
【参考答案】ACD
【考查知识点】国家赔偿法·赔偿范围。
【解题思路和依据】
A不担责。对于减刑部分，被告人并未被实际羁押，所以国家不负赔偿责任。
B应担责。 被告人虽未被羁押，但其人身自由是被完全限制的，对此部分国家应负赔偿责任。
C不担责。依据《关于执行国家赔偿法几个问题的解释》第4条，对于被判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利的人被改判无罪的，国家不承担赔偿责任。但赔偿请求人在判决生效前被羁押的，依法有权取得赔偿。其法理如上题。
D不担责。依据如上。
【应注意的问题】《关于执行国家赔偿法几个问题的解释》第4条之所以规定国家对错判不承担赔偿责任，主要因为，其所列举的几种刑罚方式，并不会对申请人造成人身自由或生命健康的直接损害。但判决生效前被羁押的，则使申请人人身自由造成了损害。
★★★（02.卷二.单.27）某县人民法院以受贿罪判处陈某有期徒刑7年，陈某不服提出上诉。市中级人民法院经审理认为原判事实不清、证据不足，发回原审法院重新审判。原审人民法院经审理退回县人民检察院补充侦察。县人民检察院经补充侦察认定陈某构成犯罪证据不足，遂作出不起诉决定。陈某提起国家赔偿请求，本案的赔偿义务机关应为下列哪一机关？( )
A．县人民检察院和县人民法院
B．县人民法院和市中级人民法院
C．市中级人民法院
D．县人民检察院
【参考答案】A
【考查知识点】国家赔偿法·刑事赔偿的义务机关。
【解题思路和依据】
A对。《国家赔偿法》第19条第4款只规定了二审改判无罪的情形，对二审发回重审后控方决定不诉而无罪的情形未作规定。但依据《刑事诉讼法》第189条第3款规定：原判决事实不清或者证据不足的，（二审）可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。发回重审必先撤销原判，其实质是对一审判决的否定。所以本案应按二审改判无罪处理。
B错。错在中院以下，按责任原则一般也能排除此种可能。
C错。只在中级人民法院的生效裁判被再审改判无罪时，其才可能为单独赔偿义务机关。
D错。有一种意见认为，此时应按一审判无罪处理，也就是由作出错拘、错捕决定的机关为赔偿义务机关。但由于一审人民法院的第一个判决使申请人延长了羁押，对此延长部分如果要求检察机关一并赔偿显然不妥。
【应注意的问题】此题关键在于二点：一是“二审改判无罪”并非限于二审直接改判，只要经过了二审，以后改判为无罪即可；二是要否赔偿关键看是否错羁。
★★（00.卷一.单.20）吕某与胡某在饭馆吃饭期间与人发生争吵，在斗殴中吕某用椅子将对方一人砸倒，此人次日经抢救无效死亡。二人被公安机关拘留，经人民检察院批准以故意伤害罪、聚众斗殴罪逮捕。人民检察院在审查起诉过程中，认为胡某的行为不构成犯罪，将胡某释放。胡某提出赔偿请求，下列说法中哪一个是正确的？( )
A．公安机关赔偿，因公安机关对没有犯罪事实的胡某实施了逮捕
B．人民检察院赔偿，因胡某没有犯罪事实而被检察机关批准逮捕
C．公安机关和人民检察院作为共同赔偿义务机关
D．公安机关赔偿拘留期间的损失，检察机关赔偿逮捕期间的损失
【参考答案】D
【考查知识点】国家赔偿法·刑事赔偿义务机关。
【解题思路和依据】
A错。错误逮捕的，应由作出逮捕决定的机关赔偿，公安机关无权决定逮捕。
B错。拘留是公安机关决定，全由检察机关赔偿不符法律规定。
C错。如无D项或本题为多选题，则可选本项。
D正确。《国家赔偿法》第19条第2款规定，对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。第3款：对没有犯罪事实的人错误逮捕的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。本案中，公安机关对胡某错误拘留，检察机关作出对胡某错误逮捕决定。故应分别承担赔偿责任。
★★★（97.卷一.单.31）某市西区治安联防队行使该区公安分局委托的治安管理权。某日联防队员周某抓获了有行窃嫌疑的盖某，因盖某拒不说出自己的真实姓名，周某用木棍将盖某殴打致伤。盖某向人民法院提起诉讼，依照《国家赔偿法》的规定，应由谁承担国家赔偿义务？( )
A．市公安局 B．区公安局
C．区治安联防队 D．联防队队员周某
【参考答案】B
【考查知识点】国家赔偿法·赔偿义务机关。
【解题思路和依据】
A错。委托的行政机关是区公安局，非市公安局。本案也未经市公安局复议。
B对。《国家赔偿法》第7条第4款规定，受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益造成损害的，委托的行政机关是赔偿义务机关。
C错。区治安联防队是受行政机关委托，行使治安管理权的组织。
D错。周某属职务行为，对外应由其所属组织（此处为B）承担法律后果，但行政机关承担赔偿责任后，可依法对其个人行使追偿权。
【应注意的问题】注意区别职务行为与个人行为的概念与特征。
（02.卷二.任选.6）
某村村民吴某因家里人口多，住房紧张，向乡政府提出建房申请。经乡政府土地员刘某批准后，即开始划线动工。周围左邻申某与右邻崔某发现吴某占用了自己使用多年的宅基地，即同吴某交涉。吴某申辩说建房是按批准文件划线动工，不同意改变施工计划。据此请回答98－100题。
★★98.如申某与崔某申请复议，应当向下列什么机关提出？( )
A．乡政府作为复议机关
B．县政府作为复议机关
C．县政府土地局作为复议机关
D．县政府法制局作为复议机关
【参考答案】B
【考查知识点】行政复议法·复议机关。
【解题思路和依据】
A错。土管员刘某属乡政府的主管工作人员，其批准用地是
······
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